非上市股份有限公司股權轉讓若干法律問題
| 對于非上市、未掛牌的股份有限公司（以下簡稱“股份有限公司”或“股份公司”），其股份轉讓相關規定及建議如下： 1、股份有限公司的股份轉讓不要求辦理工商變更登記 根據《》的規定，公司登記事項包括“有限責任公司股東或者股份有限公司發起人的姓名或者名稱”，因此，股份有限公司需要登記的只是發起人而非股東；在《公司登記管理條例》規定的變更登記事項里，亦只提到“有限責任公司變更股東的，應當自變更之日起30日內申請變更登記，并應當提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明”，未提到股份有限公司變更股東需要辦理變更登記。 根據我們以往的項目經驗，實踐中大部分情況下工商部門也是不要求股份有限公司股東變更辦理工商變更登記的，但我們也遇到過有些地方工商部門為了防范自身風險，要求股份有限公司的股東變更也必須辦理工商變更登記，請注意跟地方工商部門做好溝通。 2、的股權轉讓程序 根據《公司法》的規定，股份有限公司的股份轉讓，只需要辦理股東名冊變更(記名股票)或股票交付(不記名股票)即可。另需注意以下幾點： (1)轉讓場所。根據《公司法》第一百三十八條的規定，“股東轉讓其股份，應當在依法設立的證券交易場所進行或者按照國務院規定的其他方式進行”。 法律規定方面，對于上市公司以及非上市的公眾公司，其股份的轉讓、存管、登記都有著具體的規定，因此應當按照具體的法律法規、規范性文件要求進行操作；但是，對于非上市股份公司，就目前法律法規來看，尚未見統一規定的證券交易場所或國務院明文規定的其他方式，非上市股份公司的股份轉讓等事宜多由各地方自行規范，各地對于非上市股份公司的股份轉讓、股東變更登記的要求和效力都不盡相同；另外，全國許多省份都設有產權交易所為非上市股份公司提供股份托管、登記、代辦轉讓等服務，在產權交易所辦理股份轉讓相關事宜，其公信力較強，相關公示和憑證可以作為定紛止爭的依據。 司法實踐方面，多數法院認為國務院并未對股東轉讓未上市非掛牌股份有限公司股份的方式及場所作出強制性的特別規定，沒有要求所有未上市非掛牌股份有限公司股份的轉讓必須全部在其他股權交易場所內進行。 實務操作方面，建議應當首先充分了解當地的具體操作要求，如果能夠在產權交易所進行股份轉讓、股東變更登記則是比較合適的操作的方式。 (2)限售期。根據《公司法》第一百四十一條的規定，發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。 (3)章程備案。根據《公司登記管理條例》第三十六條規定,修改未涉及登記事項的，公司應當將修改后的公司章程或者公司章程修正案送原公司登記機關備案。如果把新股東及其出資情況載入公司章程，則需要把新的章程拿到工商部門辦理備案。 3、關于股份有限公司的股東身份及權益認定 法律沒有強制要求外部登記的情況下，一般通過如下方式進行確定股東身份及權益： (1)股票 根據《公司法》的規定，記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規規定的其他方式轉讓，轉讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊；無記名股票的轉讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發生轉讓的效力。 (2)股東名冊/公司章程 公司置備股東名冊是公司法的明確要求，因此，在公司蓋章的股東名冊上具名是證明股東權益的直接證據；另外，也可以直接把新股東的及出資信息載入公司章程（非強制性規定），由于公司章程是需要工商備案的，因此，其中的信息具有更強的證明力和公信力。 (3)出資憑證及公司治理相關文件 如股份轉讓合同/協議文本；注資憑單及財務賬簿記載；股東大會的表決票、分紅的決議等文件，也能反映股東的身份。 (4)產權交易所憑證 如果在產權交易所進行股份轉讓、股東變更登記，那么產權交易所出具的《產權交易憑證》《交割單》等材料，可以成為重要的判斷依據。 (5)公證、律師見證、司法確權 必要時可以通過上述程序確認股東身份與權益，其中公證和律師見證屬于事前措施，司法確權屬于事后救濟手段。 綜上，雖然根據《公司法》以及《公司登記管理條例》，股份公司的股東變更不屬于工商變更登記事項，但可以在結合各地對于非上市股份公司的股份轉讓、股東變更等事項要求的基礎上，綜合通過上述相關法律文件或途徑來保證股份轉讓的效力與股東身份的確認。 4、股份有限公司的股份如何質押 根據《物權法》第二百二十六條的規定，“以基金份額、證券登記結算機構登記的股權出質的，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立；以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立”。 根據《工商行政管理機關股權出質登記辦法》第二條，“以持有的有限責任公司和股份有限公司股權出質，辦理出質登記的，適用本辦法。已在證券登記結算機構登記的股份有限公司的股權除外”；第七條，“申請股權出質設立登記，應當提交下列材料：……（二）記載有出質人姓名（名稱）及其出資額的有限責任公司股東名冊復印件或者出質人持有的股份公司股票復印件（均需加蓋公司印章）……”。 因此，股份有限公司的股份質押應依法在工商登記部門辦理登記，具體程序和要求以具體經辦的工商主管部門要求為準。 5、股份有限公司的股份如何保全、執行 (1)保全。根據《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定（試行）》（法釋199815號）、《最高人民法院關于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定》（法釋200415號）等規定，股份公司的股份屬于可被采取扣押、凍結等司法保全措施的標的。 但法律法規對于如何保全股份公司的股份，尚無統一明確規定，司法實踐中常見如下幾種方式：一，由登記機關協助執行，股份有限公司的發起人在工商管理機構進行登記，工商機關可以就發起人的股份進行查封凍結，但因為各地情況不甚相同，很多省市的工商管理機構以股份有限公司的股東非工商登記事項為由拒絕配合，縱使配合的工商管理機關也只是將協助執行通知書存放于公司內檔；二、由區域性的股權交易中心協助執行，部分省市建立了區域性的股權交易中心，區域性的股權托管屬于公司的自愿行為，對于已經在區域性的股權交易中心托管的股份有限公司，可以要求區域性股權交易中心協助查封凍結；三、要求股份有限公司協助執行，登記的公示具有對抗第三人的效力，而股份有限公司的協助執行在對外效力上顯然是有所減損的，對于保障債權人的利益存在一定的風險性。 (2)執行。根據《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定（試行）》，對被執行人在其他股份有限公司中持有的股份憑證（股票），人民法院可以扣押，并強制被執行人按照公司法的有關規定轉讓，也可以直接采取拍賣、變賣的方式進行處分，或直接將股票抵償給債權人，用于清償被執行人的債務。 但由于股份公司的股份轉讓不要求辦理工商變更登記，在實踐中，工商管理機構往往無法掌握該等股份的具體情況，也無法對該等股份進行查封凍結，收到法院的協助執行通知書后也僅僅是將協助執行文書放置于該類型股份公司的內檔，對于該類型股權的轉讓并不能起到完全的凍結作用。 |
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