掛名法定代表人有什么壞處和風險
| 一、掛名法定代表人 《公司法》第13條規定，公司法定代表人依照公司章程的規定，由董事長、執行董事或者經理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。 《民法典》第六十一條規定，依照法律或者法人章程的規定，代表法人從事民事活動的負責人，為法人的法定代表人。 法定代表人以法人名義從事的民事活動,其法律后果由法人承受。法人章程或者法人權力機構對法定代表人代表權的限制,不得對抗善意相對人。 第六十二條規定，法定代表人因執行職務造成他人損害的,由法人承擔民事責任。法人承擔民事責任后，依照法律或者法人章程的規定,可以向有過錯的法定代表人追償。 顯然，法定代表人的權利很大，可以對外代表公司行使民事權利，履行民事義務。基于法定代表人在公司中的特殊身份和職責，法定代表人應該由實際參與公司經營管理，并且能真正代表公司的人來擔任。但實踐中存在很多名義上是法定代表人但實際上卻不參與公司經營管理的“掛名法定代表人”。 二、掛名法定代表人的主要法律責任 1.民事責任 在某些特定情形下，法定代表人需要對自身行為及所屬企行為對外承擔民事責任。 《全國法院民商事審判工作會議紀要》（法〔2019〕254號）第21條規定“法定代表人的越權擔保行為給公司造成損失，公司請求法定代表人承擔賠償責任的，人民法院依法予以支持。公司沒有提起訴訟，股東依據《公司法》第151條的規定請求法定代表人承擔賠償責任的，人民法院依法予以支持。” 《企破產法》第128條規定，破產企在人民法院受理破產申請前一年內，存在對未到期的債務提前清償、以明顯不合理的價格交易資產、放棄債權、無償轉讓財產等行為的，該行為應予以撤銷，如對債權人利益造成損害的，破產企的法定代表人和其他直接責任人員依法承擔賠償責任。 另外，如果被債權人告上法庭，并被申請強制執行時，根據《民事訴訟法》以及《最高院關于限制被執行人高消費及有關消費的若干規定》，掛名法定代表人會被限制高消費和限制出行。 社保入稅后，根據2018年11月22日國家發改委等28個部門印發《關于對社會保險領域嚴重失信企及其有關人員實施聯合懲戒的合作備忘錄通知》，一旦公司在員工的社保繳費上出問題，掛名法定代表人會面臨列入黑名單的嚴重后果。 2.行政責任 根據《民法通則》《公司法》等相關法律之規定，企法人存在以下情形的，對法定代表人可以給予行政處分、罰款。 1、企法人超出登記機關核準登記的經營范圍從事非法經營的； 2、向登記機關、稅務機關隱瞞真實情況、弄虛作假的； 3、抽逃資金、隱匿財產逃避債務的； 4、解散、被撤銷、被宣告破產后，擅自處理財產的； 5、變更、終止時不及時申請辦理登記和公告，使利害關系人遭受重大損失的； 6、從事法律禁止的其他活動，損害國家利益或者社會公共利益的。 3.刑事責任 在我國《刑法》規定的某些罪名中，除了對單位進行處罰外，還可能追究“直接負責的主管人員和其他直接責任人”的刑事責任。例如，生產銷售偽劣產品罪、逃稅罪、非法經營罪等，而對于上述“直接負責的主管人員”的具體范圍，雖然我國法律法規等未明確規定，但是司法實踐通常將法定代表人認定屬于單位“直接負責的主管人員”。 公司法定代表人作為公司的主要負責人，一旦參與公司具體行為的決策或在相關決策文件上簽字，在單位犯罪情形下，法定代表人被認定對單位的犯罪行為承擔相應刑事責任的風險極大。 三、掛名法定代表人法律責任的應對 1.溝通協商后變更法定代表人。 《最高人民法院關于在執行工作中進一步強化善意文明執行理念的意見》（法發〔2019〕35號）明確指出“單位被執行人被限制消費后，其法定代表人、主要負責人確因經營管理需要發生變更，原法定代表人、主要負責人申請解除對其本人的限制消費措施的，應舉證證明其并非單位的實際控制人、影響債務履行的直接責任人員。人民法院經審查屬實的，應予準許，并對變更后的法定代表人、主要負責人依法采取限制消費措施。” 2.提起變更公司登記之訴。 掛名法定代表人可以通過向人民法院提起訴訟的方式要求所屬公司變更法定代表人，從司法實踐來看，目前法院對該類訴訟主要支持“冒名登記”的情形，即掛名法定代表人被他人冒用自己身份登記為法定代表人的情形，且由掛名法定代表人承擔被“冒名”的舉證責任。如果掛名法定代表人是所屬公司股東、高管或是對掛名事宜有過委托協議，且公司主要工商注冊文件、變更文件是該掛名法定代表人真實簽署的，法院通常會以尊重公司自治為原則，要求原告提供所屬公司已經制作了法定代表人變更登記所需的合法、有效文件，例如符合公司章程規定的股東會決議、董事會決議等，如無法提供則原告敗訴風險較大。 3.謹慎用“權”，不亂簽字。 如果基于特殊的原因，必須擔任某公司的掛名法定代表人，那就盡量不參與公司的具體決策或別在決策文件上亂簽字，并留存好自己非所屬企“直接負責的主管人員和其他直接責任人員”的證據。這樣，萬一將來公司出事，如能證明自己未參與所屬企違法犯罪行為或者對犯罪事實不知情，可以不被列為犯罪嫌疑人進行偵查或者獲得減責甚至免責。 4.申請所屬企破產。 前提是可以控制所屬企公章、主要財務資料，且所屬企不能清償到期債務，資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力。可以所屬企的名義向法院申請破產，法院會在一定期限內裁定是否受理。 |