公司法司法解釋第三十八條
| 第三十八條 股東會(huì)行使下列職權(quán)： (一)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃; (二)選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng); (三)審議批準(zhǔn)的報(bào)告; (四)審議批準(zhǔn)或者監(jiān)事的報(bào)告; (五)審議批準(zhǔn)公司的年度預(yù)算方案、決算方案; (六)審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案; (七)對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議; (八)對(duì)發(fā)行公司債券作出決議; (九)對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議; (十)修改; (十一)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 對(duì)前款所列事項(xiàng)股東以書面形式一致表示同意的，可以不召會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。 【釋義】 本條是關(guān)于有限責(zé)任公司股東會(huì)職權(quán)范圍的規(guī)定。 〖評(píng)析〗 股東會(huì)是有限責(zé)任公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)和意思機(jī)關(guān)，體現(xiàn)全體股東的共同意志，因此,股東會(huì)行使的職權(quán)一般是關(guān)系公司“生死存亡”的重大事項(xiàng)，即公司的經(jīng)營(yíng)方針和計(jì)劃，發(fā)行債券、公司的人事、財(cái)務(wù)、增減資本、變更公司形式、公司合并、分立、解散、清算、修改公司章程等等對(duì)公司有重大影響的事項(xiàng)。股東會(huì)有法定職權(quán)和公司章程規(guī)定職權(quán)兩種，公司可以章程的形式規(guī)定除法定職權(quán)以外的其他職權(quán).前十項(xiàng)為法定職權(quán)，第十一項(xiàng)為授權(quán)公司章程規(guī)定的職權(quán)。法定職權(quán)包括： 1.決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃。 股東投資公司就是為了獲取回報(bào)，因此，公司的經(jīng)營(yíng)情況對(duì)股東的利益有切身的影響,股東會(huì)當(dāng)然有權(quán)對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃做出決定。當(dāng)然，股東會(huì)不是親自從事經(jīng)營(yíng)的機(jī)關(guān)，而且也不可能對(duì)以后發(fā)生的事預(yù)料得十分精確，所以，股東會(huì)只是對(duì)經(jīng)營(yíng)的方針和計(jì)劃做出方向性的指引，而不可能提出具體的實(shí)施方案。2.選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng).這是股東會(huì)有關(guān)人事方面的職權(quán)。公司是股東的公司，但是股東并不一定親自參與公司的日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，而是由董事會(huì)或執(zhí)行董事代為之。由股東擔(dān)任的董事是由股東會(huì)通過選舉方式選舉和更換的。同時(shí)，公司還設(shè)有專門的機(jī)構(gòu)或人員對(duì)董事會(huì)或董事的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督，這一機(jī)構(gòu)或人員即公司的監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事。由股東出任的監(jiān)事同樣也是由股東會(huì)選舉和更換。這項(xiàng)職權(quán)反應(yīng)了公司法第 4 條的規(guī)定：股東有選擇管理者的權(quán)利。這是股東的固有權(quán)利,不得限制或剝奪。股東正是通過股東會(huì)來行使這一權(quán)利，選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，即由股東代表出任的董事、監(jiān)事，決定其報(bào)酬事項(xiàng)。根據(jù)公司法第 45 條的規(guī)定： 兩個(gè)以上的國(guó)有企或者兩個(gè)以上的其他國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。其他有限責(zé)任公司董事會(huì)成員中也可以有公司職工代表。第 52 條規(guī)定，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表。因此，除了由股東出任 的董事、監(jiān)事外，還可以有職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事。而他們是由公司職工通過職工代表 大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。因此，對(duì)于他們的選舉和更換并不納入股東會(huì) 的職權(quán)范圍。 3、4.審議批準(zhǔn)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告。 該權(quán)限體現(xiàn)了董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事都要對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)。董事會(huì)是公司的決策執(zhí)行機(jī)構(gòu)，其方案直接影響到公司日常的經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，因此，必須經(jīng)股東會(huì)審議批準(zhǔn)方能實(shí)施,一方面為了保證公司按照股東預(yù)期的方向發(fā)展，另一方面也是為了防止董事會(huì)濫用職權(quán)，損害股東利益。監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事的職責(zé)是監(jiān)督檢查董事會(huì)或董事的經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，因此，必須把監(jiān)督結(jié)果向股東會(huì)報(bào)告，以便股東了解公司經(jīng)營(yíng)的一切情況。同時(shí)，監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事的自身的活動(dòng)情況也應(yīng)向股東會(huì)匯報(bào)，關(guān)于監(jiān)督內(nèi)容、對(duì)象、步驟等也要得到股東會(huì)的審議批準(zhǔn)。 5、6.審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案、審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。 這是涉及公司財(cái)務(wù)以及股東收益權(quán)方面的事項(xiàng)。公司的財(cái)務(wù)是公司的命脈，不僅關(guān)系公司本身的切身利益，而且還關(guān)系到公司的股東、債權(quán)人、公司職工及其他利益關(guān)系主體的利益，它的重要性是不言而喻的。公司的利潤(rùn)分配與彌補(bǔ)虧損方案直接關(guān)系到股東的收益，股東的收益權(quán)是般權(quán)的核心，是股東進(jìn)行投資的最終極、最重要的權(quán)利。因此，在執(zhí)行機(jī)構(gòu)董事會(huì)制訂出公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案以及公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案 后，當(dāng)然要由股東會(huì)進(jìn)行審議，批準(zhǔn)后方可執(zhí)行。 7.對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議。 8.對(duì)發(fā)行公司債券作出決議。 9.對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議。 10.修改公司章程。 增資、減資、公司合并、分立、解散、清算、變更公司形式、修改公司章程對(duì)公司來講都是最為重要的、生死攸關(guān)的事項(xiàng)，公司注冊(cè)資本是公司展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是公司對(duì)外擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)，其重要性是顯然易見的。公司根據(jù)實(shí)際需要增資或減資的方案必須經(jīng)股東會(huì)作出決議。公司合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司不經(jīng)清算程序直接并為一個(gè)公司;公司分立是指一個(gè)公司不經(jīng)清算程序，分為兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司;變更公司形式在我國(guó)是指有限責(zé)任公司變更為股份有限公司;公司解散導(dǎo)致公司的終止，清算是指公司解散或宣告破產(chǎn)后，對(duì)公司事務(wù)及財(cái)產(chǎn)做一了斷，最終使公司終止;公司章程則是公司內(nèi)部最高行為準(zhǔn)則，關(guān)系到公司的權(quán)利能力和行為能力，章程由全體股東制定，修改也應(yīng)由股東會(huì)修改。以上增加或者減少注冊(cè)資本、公司合并、分立、解散、變更公司形式、修改公司章程這些事項(xiàng)的結(jié)果也是和股東以及第三人的利益休戚相關(guān)的，所以必須由股東會(huì)做出決議，而且公司法 規(guī)定必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(見《公司法》第 44 條)。發(fā)行公司債券即公司舉債，雖然法律沒有規(guī)定公司舉債要經(jīng)過特別的決議;但是其對(duì)公司的影響也是不容忽 視的，一旦資不抵債將會(huì)導(dǎo)致公司破產(chǎn)，公司債券持有人將優(yōu)先于股東受償，不僅如此，公司舉債還涉及多方利益，甚至整個(gè)社會(huì)的穩(wěn)定，因此，必須經(jīng)股東會(huì)對(duì)其具體事宜作出決議。 以上法定職權(quán)不得以公司章程或會(huì)議決議的形式變更。 (十一)是新公司法新增的允許公司章程可以規(guī)定以上法定職權(quán)之外的其他職權(quán)。市場(chǎng)是不斷變化的，每個(gè)公司的具體情況也不盡相同，原公司法以列舉的方式對(duì)股東會(huì)的職權(quán)進(jìn)行規(guī)定太過死板，不利于股東權(quán)利的保護(hù)，因此，新公司法只對(duì)股東會(huì)的最原生的、最重要的職權(quán)作出強(qiáng)制規(guī)定，此外允許公司根據(jù)實(shí)際情況補(bǔ)充法定職權(quán)以外的其它職權(quán)。但是，這些職權(quán)必須符合不得與法定職權(quán)相矛盾、不得違反有關(guān)法律、法規(guī)、不得剝奪股東的基本和原生的固有權(quán)利的要求，否則無效。 |
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